2020年（令和2年） 司法試験予備試験 刑法・刑事訴訟法（短答式） 第5問 解説

〔第５問〕（配点：２）

結果的加重犯について，学生Ａ及びＢが次の【会話】のとおり議論している。

【会話】中の①から⑧までの（ ）内に後記アからスまでの【語句群】の中から適切なものを選んだ場合，正しいものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。なお，①から⑧までの（ ）内にはそれぞれ異なる語句が入る。（解答欄は，［№６］）

【会 話】

学生Ａ．結果的加重犯について，判例は，基本犯と加重結果との間に（①）があれば足りるとしていると解されていますね。

学生Ｂ．判例の立場は（②）の点から疑問があります。私は，加重結果の発生について行為者に（③）がなければ，結果的加重犯の成立を認めることは許されないと考えます。

学生Ａ．確かに，判例が求めている（①）を単なる（④）と解するのであれば，（②）の点から問題だと思いますが，私は（①）の有無については（⑤）が認められるか否かを基準に考えますので，（②）の点も問題ないと考えます。ところで，あなたのように加重結果の発生について行為者に（③）を要求するのであれば，加重結果の（⑥）があることが必要となりますが，誰を基準にそれを考えるのですか。学生Ｂ. （⑥）は（⑦）の前提要件であることから客観的に判断すべきであり，それゆえ，（⑧）を基準にすべきと考えます。

学生Ａ．そうすると，私の見解でも，（⑤）の有無の判断の基礎となる事情の一つとして，行為の時点において（⑧）が認識可能であった事情を考慮するので，あなたの見解と変わりはないのではないですか。

【語句群】

ア．故意 イ．過失 ウ．注意義務 エ．期待可能性

オ．予見可能性 カ．一般人 キ．行為者 ク．因果関係

ケ．条件関係 コ．実行行為性 サ．相当因果関係 シ．責任主義ス．法益保護主義