2026年（令和8年） 司法試験予備試験 刑法・刑事訴訟法（短答式） 第1問 解説

〔第１問〕（配点：２）

不作為犯に関するアからオまでの各記述のうち、誤っているものを全て選んだ場合の組合せは１から５までのうちどれか。（解答欄は、［No.１］）

ア．真正不作為犯と不真正不作為犯との違いは、刑罰法規そのものが構成要件要素として明文で不作為を規定しているか否かにある。

イ．作為義務を不真正不作為犯の成立要件とすることにより、結果の発生を回避し得る作為をしなかった複数の者の中から不作為犯の主体となり得ない者を除外することができる。

ウ．不作為犯は、結果発生を防止しなければならない義務が法律上の規定に基づくものでなければ、成立しない。

エ．不真正不作為犯は、殺人罪や放火罪については成立するが、財産犯については成立しない。

オ．判例の立場によれば、不作為による放火罪が成立するためには、既発の火力を利用する意思が必要である。