2026年（令和8年） 司法試験予備試験 刑法・刑事訴訟法（短答式） 第11問 解説

〔第11問〕（配点：２）

学生Ａ及びＢは、【会話】のとおり議論している。【会話】中の①から⑨までの（ ）内に【語句群】から適切なものを入れた場合、正しいものの組合せは１から５までのうちどれか。なお、①から⑨までの（ ）内には、それぞれ異なるものが入る。（解答欄は、［No.13］）【会 話】学生Ａ．死体損壊等罪の保護法益について、どのように考えますか。学生Ｂ．私は、（①）であると考えます。学生Ａ．Ｂさんの見解に対しては、（②）がありますね。私は、死体損壊等罪の保護法益については、（③）であると考えます。私のように考えた方が、判例の立場とも整合的だと思います。学生Ｂ．死体損壊等罪にいう「遺棄」に不作為が含まれるかについては、どのように考えますか。学生Ａ．私は、判例と同様、死体損壊等罪にいう「遺棄」に不作為は（④）と考えます。例えば、甲が、野外でＸを出産し、Ｘを砂中に生き埋めにして殺害し、そのまま立ち去った場合、甲には葬祭義務が（⑤）ので、甲に（⑥）と考えます。学生Ｂ．では、乙が、路上で見ず知らずのＹを殺害し、Ｙの死体をその路上に放置したまま逃走した場合は、どのように考えますか。学生Ａ．乙には葬祭義務が（⑦）ので、乙に（⑧）と考えます。学生Ｂ．ところで、殺人罪と死体損壊等罪の両罪が成立する場合の罪数関係については、どのように考えますか。学生Ａ．この点についても、私は、判例と同様、（⑨）になると考えます。【語句群】

ａ．死者の人格権や生前の自己決定 ｂ．死者に対する一般的な宗教的感情や敬けん感情

ｃ．死者は権利主体であり得ない以上、死者本人の法益侵害を観念するのは妥当でないし、死者本人の意思を絶対視するのは結論的にも妥当でないとの批判

ｄ．葬送に関する価値観が多様化しているのであるから、本人の生前の意思にかなった死体の取扱いは死体損壊等罪には当たらないと考えるべきとの批判ｅ．含まれる ｆ．含まれない ｇ．ある ｈ．ないｉ．死体遺棄罪が成立する ｊ．死体遺棄罪は成立しないｋ．牽連犯 ｌ．併合罪