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司法試験 / 刑法

2020年 司法試験 刑法 第10問 解説

  • 刑法各論
  • 判例

解説

AI 生成

この解説は AI が生成したものです。誤りが含まれる可能性があるため、条文・判例などの一次資料を必ず確認のうえ、最終的な判断はご自身で行ってください。

▸問題と選択肢

〔第10問〕（配点：２）

親族間の犯罪に関する特例について次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合，誤っているものはどれか。（解答欄は，[No.16]）

  1. １．甲が，実母乙の使用するタンスから，乙がその友人丙から預かり同タンスに保管していた丙所有の宝石を窃取した場合，甲の窃取行為について刑は免除されない。
  2. ２．甲が，実父乙の内縁の妻である丙が乙から預かり保管していた乙所有の時計を窃取した場合，甲の窃取行為について刑は免除されない。
  3. ３．甲は，家庭裁判所から実父乙の成年後見人に選任されていたところ，後見の事務として業務上預かり保管中の乙の預金を引き出して自己の借金の返済に充てた場合，甲の横領行為について刑は免除されない。
  4. ４．甲が，友人乙を教唆して，乙の実父丙が所有し，管理している自動車を窃取させた場合，甲の窃盗教唆行為について刑は免除されない。
  5. ５．甲が，同居していない祖父乙を恐喝して同人から現金の交付を受けた場合，甲の恐喝行為について刑は免除されない。正解

正解: 5

親族相盗例 (刑法 244 条) の適用範囲を、窃盗罪・横領罪・恐喝罪への準用 (刑法 251 条・刑法 255 条)、占有者と所有者双方との親族関係要件、内縁の配偶者の扱い、後見事務の公的性格、共犯への不適用、直系血族と同居要件の関係から横断的に問う問題。

1. 正しい。刑法 244 条 1 項適用には窃盗犯人と「占有者」「所有者」双方 との間に親族関係が必要 (最決平成6.7.19（親族相盗例・占有者所有者親族関係事件）)。本肢では所有者丙が友人 (非親族) なので適用なし → 「免除されない」は正しい。

2. 正しい。判例上、内縁の配偶者は 刑法 244 条 の「親族」に含まれないと解されている 1。占有者である内縁の妻と甲の間に親族関係がないので 244 条 1 項は適用されない → 「免除されない」は正しい。

3. 正しい。家庭裁判所から選任された後見人が後見事務として業務上占有する被後見人の財物を横領した場合、後見事務の公的性格 から 刑法 244 条 1 項は準用されない (最決平成20.2.18（未成年後見人業務上横領事件） は未成年後見人事案だが、後見事務の公的性格に着目した判旨で、家裁選任の成年後見人にも射程が及ぶと整理されている) 2。横領罪については 刑法 255 条 で 244 条が準用されるが、本件では準用されない → 「免除されない」は正しい。

4. 正しい。刑法 244 条 3 項は「親族でない共犯については、適用しない」と明示。教唆者である甲は被害者丙 (乙の実父) と親族関係になく、244 条 1 項適用なし → 「免除されない」は正しい。

5. 誤り。祖父は 直系血族。刑法 244 条 1 項は「配偶者、直系血族又は同居の親族」と規定し、「同居の」は最後の「親族」のみを修飾する。直系血族には同居要件は不要 2。恐喝罪は 刑法 251 条 で 244 条が準用されるので、刑は 免除される。よって「免除されない」とする本肢は誤り。

よって誤っているのは肢 5、正解は 5。

Footnotes

  1. Wikipedia「親族相盗例」 https://ja.wikipedia.org/wiki/%E8%A6%AA%E6%97%8F%E7%9B%B8%E7%9B%97%E4%BE%8B ; ベリーベスト法律事務所「内縁の配偶者に親族相盗例は適用されない？刑罰に問われる？」 https://kishiwada.vbest.jp/columns/criminal/g_property/6772/ ; 中村国際刑事法律事務所「親族相盗例の定義を刑事事件に詳しい弁護士が解説」 https://www.t-nakamura-law.com/column/%E8%A6%AA%E6%97%8F%E7%9B%B8%E7%9B%97%E4%BE%8B%EF%BD%9C%E8%A6%AA%E6%97%8F%E7%9B%B8%E7%9B%97%E4%BE%8B%E3%81%AE%E5%AE%9A%E7%BE%A9%E3%82%92%E5%88%91%E4%BA%8B%E4%BA%8B%E4%BB%B6%E3%81%AB%E8%A9%B3%E3%81%97 ↩

  2. Wikipedia「親族相盗例」 https://ja.wikipedia.org/wiki/%E8%A6%AA%E6%97%8F%E7%9B%B8%E7%9B%97%E4%BE%8B ; Wikibooks「刑法第244条」 https://ja.wikibooks.org/wiki/%E5%88%91%E6%B3%95%E7%AC%AC244%E6%9D%A1 ↩ ↩2

解説の評価

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