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司法試験 / 刑法

2020年 司法試験 刑法 第4問 解説

  • 遺棄罪
  • 判例

解説

AI 生成

この解説は AI が生成したものです。誤りが含まれる可能性があるため、条文・判例などの一次資料を必ず確認のうえ、最終的な判断はご自身で行ってください。

▸問題と選択肢

〔第４問〕（配点：３）

遺棄の罪に関する次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討した場合，正しいものを２個選びなさい。（解答欄は，［No.５］，[No.６]順不同）

  1. １．遺棄罪（刑法第２１７条）の成立には，生命に対する危険の発生が必要である。
  2. ２．妊婦の依頼を受け，母体保護法上，許されない堕胎を行った産婦人科医師が，それにより出生した未熟児について，医療設備の整った病院に搬送することが容易であり，同病院の医療を受けさせれば，同児が短期間内に死亡することはなく，むしろ生育する可能性がある場合において，そのことを認識しながら，生存に必要な保護を行わず同児を死亡させたときは，同医師に，保護責任者遺棄等致死罪（刑法第２１９条，第２１８条）が成立し得る。正解
  3. ３．保護責任者遺棄等罪（刑法第２１８条）にいう「老年者，幼年者，身体障害者又は病者」は，例示列挙であり，同罪の客体はそれらの者に限られず，扶助を必要とする者であれば足りる。
  4. ４．保護責任者遺棄等致傷罪（刑法第２１９条，第２１８条）には，傷害結果に故意がある場合は含まれない。正解
  5. ５．保護責任者遺棄等罪（刑法第２１８条）における遺棄には，置き去りは含まれない。

正解: 2 と 4

刑法 217 条 (単純遺棄罪)・刑法 218 条 (保護責任者遺棄等罪)・刑法 219 条 (遺棄等致死傷罪) に関する設問。

1. 誤り。刑法 217 条 は「老年、幼年、身体障害又は疾病のために扶助を必要とする者を遺棄した者」を処罰すると規定するのみで、生命に対する危険の現実的発生は構成要件上要求されていない。最高裁の正面判示はないが、多数説は本罪を 抽象的危険犯 と解しており、生命への危険発生は成立要件ではないと整理されている 1。

2. 正しい。最決昭和63.1.19（未熟児医療不保護事件） は、母体保護法上許されない堕胎により出生した未熟児について、適切な医療を受けさせれば生育可能であることを認識しつつ自己の医院内に放置して死亡させた産婦人科医師に、業務上堕胎罪に併せて 保護責任者遺棄致死罪が成立する とした。本肢の事案はこの判例の射程内である。

3. 誤り。刑法 218 条 は「老年者、幼年者、身体障害者又は病者」と客体を明示している。最高裁の正面判示はないが、罪刑法定主義の観点から客体は文言列挙の 4 類型に当たる必要があり、限定列挙と整理されている 2。「例示列挙にすぎず扶助を必要とする者であれば足りる」とする本肢の整理はこれと相容れない。

4. 正しい。刑法 219 条 は「前二条の罪を犯し、よって人を死傷させた者」と規定する 結果的加重犯 であり、傷害結果について故意がない場合を予定している。最高裁の正面判示はないが、複数の二次資料で「傷害故意があるケースは 219 条の射程外」と整理されており 3、本肢「傷害結果に故意がある場合は含まれない」は判例・通説と整合する。

5. 誤り。刑法 218 条 は「これらの者を遺棄し、又はその生存に必要な保護をしなかったとき」と規定し、文言上 不作為態様を含む 構造である。最高裁の正面判示はない (大判大正4.5.21 は大審院判例で courts.go.jp 未掲載) が、複数の二次資料で「217 条の遺棄は移置に限られるが、218 条の遺棄には置き去り (不作為遺棄) も含まれる」と整理されている 4。

よって正しいのは肢 2 と肢 4 → 正解は 2 と 4。

Footnotes

  1. Wikipedia「遺棄罪」 https://ja.wikipedia.org/wiki/%E9%81%BA%E6%A3%84%E7%BD%AA ; 横浜ロード法律事務所「遺棄罪（単純遺棄罪）」 https://www.yokohama-roadlaw.com/glossary/cat/post_479.html ↩

  2. 予備試験ジャーナル「刑法各論入門3: 遺棄の罪 217 条〜219 条」 https://www.yobi-one.com/subjects/criminal-law-introduction-abandonment/ ; 横浜ロード法律事務所「保護責任者遺棄致死傷罪」 https://www.yokohama-roadlaw.com/glossary/cat/post_486.html ; Wikibooks「刑法第218条」 https://ja.wikibooks.org/wiki/%E5%88%91%E6%B3%95%E7%AC%AC218%E6%9D%A1 ↩

  3. 横浜ロード法律事務所「保護責任者遺棄致死傷罪」 https://www.yokohama-roadlaw.com/glossary/cat/post_486.html ; Wikipedia「遺棄罪」 https://ja.wikipedia.org/wiki/%E9%81%BA%E6%A3%84%E7%BD%AA ↩

  4. Wikipedia「遺棄罪」 https://ja.wikipedia.org/wiki/%E9%81%BA%E6%A3%84%E7%BD%AA ; 横浜ロード法律事務所「遺棄罪（単純遺棄罪）」 https://www.yokohama-roadlaw.com/glossary/cat/post_479.html ↩

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