2019年（令和元年） 司法試験 刑法（短答式） 第14問 解説

〔第14問〕（配点：２）

学生Ａ，Ｂ及びＣは，次の各【事例】を題材にして，後記【会話】のとおり議論している。

【会話】中の①から⑧までの（）内から適切な語句を選んだ場合，正しいものの組合せは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［№24］）

【事例】

Ⅰ．店員甲は，自己の担当する売場の商品を勤務時間中にこっそり持ち出して，後日転売した。

Ⅱ．店員甲は，店長乙に言われて，店の売掛金を集金したが，これを持ち逃げした。

Ⅲ．甲は，パーティーで使うために友人乙から借りたネックレスを，無断で質入れした。

Ⅳ．甲は，登記名義を有する所有者乙から自己使用を条件に借りた土地を，しばらく自己使用した後，無断で丙に賃貸して利益を得た。

【会話】

学生Ａ．事例Ⅰにおいて，甲にはどのような財産犯が成立するだろうか。

学生Ｂ．店の商品であれば，①（ａ．店長・ｂ．店員）が占有しているといえるから，②（ａ．横領罪・ｂ．窃盗罪）が成立すると思う。

学生Ｃ．反対だ。占有は，③（ａ．店長・ｂ．店員）にあると認めるべきだから，④（ａ．横領罪・ｂ．窃盗罪）が成立すると考える。

学生Ｂ．事例Ⅱにおいて，Ｃさんの見解によれば，甲に（④）は成立するのか。

学生Ｃ．成立すると考える。

学生Ａ．その結論は，事例Ⅱにおける判例の立場と一致しない。では，Ｃさんは，事例Ⅲにおいても，甲に（④）が成立すると考えるのか。

学生Ｃ．いや，成立しないと考える。物を人から借りている場合は別だ。

学生Ｂ．そうだとすると，Ｃさんは，事例Ⅳにおいて，甲には，どのような財産犯が成立すると考えるのか。

学生Ｃ．土地のような不動産の場合，動産とは異なり，その占有は，⑤（ａ．登記名義を有する者・ｂ．現実に不動産を占有・使用する者）にあると認めるべきだと思うから，土地に対

する占有の程度・態様が著しく変更された場合，甲には⑥（ａ．横領罪・ｂ．不動産侵奪罪）が成立する可能性があると考える。

学生Ａ．そうだろうか。⑦（ａ．横領罪にいう「横領」・ｂ．不動産侵奪罪にいう「侵奪」）があ

ったとはいえないのではないか。むしろ，Ｃさんの見解によれば，⑧（ａ．背任罪・ｂ．横領罪）の成否を検討すべきだと思う。